文章來源：《中國反洗錢實務》總第325輯（原文作者：葉焯靈 陳俊安）

摘 要：2024年3月11日，FATF發布《風險為本指引——法律安排的受益所有權和透明度》（以下簡稱《指引》）。該《指引》旨在提高全球受益所有權透明度，幫助參與信托或類似法律安排的公私部門利益相關者評估并減輕洗錢和恐怖融資風險，為建議25（法律安排的受益所有權和透明度）的實施提供重要參考。

一、FATF標準中法律安排透明度要求的適用范圍

（一）明定信托

《指引》的適用范圍主要包括明定信托和其他類似的法律安排。明定信托指由委托人以明確聲明方式而直接訂立的信托，通常以文件形式（如書面信托文書）設立。信托是一種管理各方（特別是委托人、受托人和受益人）與資產之間關系的法律安排，并不具有獨立的法人資格。受托人是資產的法定所有人，代表信托簽訂協議。這類安排的目的是根據信托文書的條款和受托人的信托責任，管理及分配資產或管理資產所獲收入。

一般來說，信托分為對人（受益人）的信托或對目的（慈善或非慈善）的信托，在某些情況下，如果其他可用的法律形式存在障礙或無法滿足特定經濟活動的需要，就會使用信托。設立或使用信托的原因通常包括：（1）資產保護（保護資產免受未來預期的外部風險，如債權人索賠或破產風險）；（2）資產管理（如促進業務連續性）；（3）隱私保護（提供隱私保護層）；（4）克服法律障礙（如居住要求）；（5）稅務規劃和優化（在某些國家，信托的稅率可能與公司或受益人的稅率不同）；（6）遺產規劃和繼承（如委托人死亡、受益人的浪費行為以及為弱勢受益人提供保障）；（7）持有投資性商業工具（如養老基金）。

（二）與明定信托類似的法律安排

《指引》除了明確明定信托的定義、特點，也闡述了與明定信托類似的法律安排的確定方法。

FATF術語表中將法律安排定義為明定信托和其他類似的法律安排，與信托類似的法律安排并沒有公認的定義，在評估一項法律安排是否與明定信托相似時，可參照《海牙公約》關于信托適用法律第2條，以該法律安排是否具有與明定信托相似的結構或履行與明定信托相似的職能為依據。

各國可采取以下步驟來確定其管轄范圍內類似的法律安排：

（1）評估其立法是否明確規定了明定信托和其他類似的法律安排；

（2）評估其管轄范圍內所有其他法律安排的結構和目的；

（3）評估立法者規定這些法律安排的意圖等。

此外，《指引》也簡述了各類信托當事人的含義，包括委托人、受托人、保護人（如有）、行使實際控制權的自然人、受益人。

二、識別和評估與信托和類似法律安排有關的風險

了解與信托和類似法律安排相關的洗錢和恐怖融資風險，需要對其性質和背景進行評估。在大多數情況下，洗錢和恐怖融資風險通常與這些工具可能構成透明度障礙的方式有關，包括但不限于：法律安排的隱私性、可選擇受何種法律管轄的自由度、信托設立的便利性和靈活性、信托各方身份重疊的可能性、逃逸條款的合理性等。

《指引》提出要建立確保法律安排透明度的機制，識別并緩釋相關風險，主要內容包括：

（1）對受一國法律管轄的法律安排進行的風險評估，需考慮該國在信托和其他類似法律安排方面是否存在特殊的漏洞，以及該國法律在多大程度上為洗錢及恐怖融資提供可乘之機；

（2）對該國管理的或受托人及其類似人員在該國居住的法律安排進行的風險評估，需了解在其管轄范圍內提供信托服務的類型、性質、參與方，并制定相關程序，確定居住在其管轄范圍內的人員是否擔任外國法律安排或類似法律安排的受托人；

（3）對與該國有充分聯系的外國法律安排進行風險評估，應充分考慮司法管轄區的背景和信托的具體情況；

（4）建立風險防范和管理機制等。

三、明確受益所有權信息質量要求

《指引》強調主管部門應獲得并持有關于信托和類似法律安排的充分、準確和最新的受益所有權信息，這些信息包括委托人、受托人和受益人的信息，各國可以根據法律安排機制確定獨特的識別要素，便于明確識別信托和其他類似法律安排的受益所有權信息。

《指引》從充分、準確、最新三個維度，具體闡釋了如何保障受益所有權信息質量。首先，《指引》明確充分的信息指可以識別自然人作為受益所有人及在法律安排中作用的信息。對于“明定信托的受托人和在類似法律安排中擔任同等職務的人，在本國居住或在本國管理明定信托或類似法律安排的人”，都應獲取其充分的信息，其次，《指引》提出，由于受益所有人可能會隨著時間的推移而改變，各國應要求在信息更新時進行核實，而不是簡單地依賴訂立信托時提交給登記處的信息。各國應基于不同的風險采取豐富的核查手段與方法，依托風險評估結果更新檢查信息頻率等，建立識別和減少不準確性的機制，以確保業務關系存續期間受益所有權信息的準確性，最后，《指引》強調，各國應要求受托人和在類似法律安排中擔任同等職務的人獲取并持有最新的受益所有權信息，并向主管當局提供此類信息。各國還應考慮采取措施為金融機構和非金融機構獲取此類信息提供便利，以滿足建議10和建議22的要求。為獲取最新的受益所有權信息，要采用風險為本的方法，定期核驗受益所有權信息，同時在發生支付大筆款項、收到新任命的保護人的指示、結算額外的信托資產等觸發事件時，及時進行審查。

四、獲取受益所有權信息的機制和來源

《指引》強調要靈活使用多種信息來源，有效、及時地獲取信托或其他類似法律安排、受托人和信托資產的充分、準確和最新的基礎性信息和受益所有權信息。各國應準確理解和認識信托原則和信托法，包括不同國家的信托法、針對其他類似法律安排的規定，了解信托或其他類似法律安排的靈活性和不確定性。一方面，確?？赏ㄟ^登記表、其他主管部門、信托基金的其他代理或服務提供者等渠道獲取受益所有權信息；另一方面，明確有信息獲取要求的各方，包括主管部門、金融機構和特定非金融機構有權利獲取相關信息，并對獲取這些信息所付出的成本進行建議等。

除通過受托人外，各國可考慮通過以下來源獲取受益所有權信息：

（1）持有或獲取有關信托和其他類似法律安排的受益所有權信息的公共機構(如信托中央登記部門，土地、財產、車輛、股份及其他資產登記部門）；

（2）持有或獲取有關信托和其他類似法律安排的受益所有權信息的主管部門(如稅務部門收集的與信托或其他類似法律安排有關的資產和收入信息）；

（3）其他代理人或服務提供商，包括信托和公司服務提供商、投資顧問、會計師、律師或金融機構等。

五、處罰措施

《指引》明確主管部門應配備充足的資源和相關程序以確保能夠有效發現并對違規行為予以處罰。處罰措施應適用于未能遵守建議25規定的自然人和法人，且處罰應有效、適當并具有勸誠性，具體要求包括：

（1）法律應明確規定受托人或擔任同等職務的人員所具有的義務，對違反建議25的行為進行處罰。

（2）各國應賦予主管當局或掌握關于信托及其他類似的受益所有權信息的機構充分的權力，以實施有效、適當和具有勸誡性的處罰措施。

（3）當受益所有權信息來源于第三方時，應確保能夠對未及時獲取信息且向主管部門上報的委托方實施有效、適當和具有勸誡性的處罰措施。

處罰措施可以是行政、民事或刑事處罰；可以采取經濟處罰或非經濟處罰；處罰范圍應涵蓋從輕微違規到嚴重違規的所有責任和可能出現的其他情況；處罰應與違規行為嚴重程度匹配，同時考慮其他相關因素（如違規行為的系統性和長期性）。

六、國際合作

《指引》對各國就明定信托和其他類似法律安排的信息開展切實可行的國際合作提出具體要求：

（1）外國主管當局應能夠獲取由登記注冊部門或其他國內當局持有的任何信息(例如，建立有效機制以保障外國當局可以獲取相關信息）；

（2）交換關于明定信托或其他法律安排的現有信息，使外國當局能夠迅速沿著受益所有權鏈條獲取信息；

（3）根據國內法律，國內主管當局可代表外國對應方獲取受益所有權信息（例如，應外國主管當局的要求，而不僅在進行自主調查時）。

此外，《指引》還強調用于確認受益所有權的信息應以易存取的方式獲取和保存，以支持快速、建設性和有效的國際合作，具體要求包括：各國不應對信息交換或援助施加不當限制條件；應公開聯絡點、機構或注冊信息相關情況以及獲取這些信息的程序，或通過發布具體程序指南協助外國對應方請求援助或合作；建立機制以識別和說明該國信托和其他類似法律安排的不同類型、形式和基本特征以及設立法律安排的程序；應指定并公開特定機構，負責回應所有與受益所有權信息有關的國際合作請求。